如何推翻诈骗犯罪案件的“三座大山”？

一、前言：诈骗案件“三座大山”的司法困境  

肖文彬律师曾经提到过“刑事辩护的三座大山”（有罪推定、逐利执法、案外干预），那“三座大山”主要来源于案外因素与办案人员的成见。而今天，肖律师根据自己办理诈骗犯罪案件的实务经验及全国视野，肖律师认为，在诈骗犯罪案件的司法实践中，辩护律师常面临另外“三座大山”的障碍。

1. 非法占有目的的推定泛化——办案人员常以“高额利润+夸大宣传”直接推定主观故意，忽视交易对价与真实经营意图； 

2. 民事欺诈与刑事诈骗的混淆——办案人员将一般商业夸大宣传或违约问题升格为刑事诈骗； 

3. 司法会计鉴定与价格认定的绝对权威——办案人员迷信审计报告、价格认定书，将其视为“铁证”，但鉴定方法、检材来源的合法性常被忽视。 

这三座“大山”往往导致民事纠纷被错误升格为刑事犯罪，甚至成为打击民营企业的手段。本文结合肖文彬律师团队的办案经验及同行实践，系统拆解破解路径，为实务辩护提供可操作性方案。  

二、第一座大山：非法占有目的的排除策略  

（一）司法推定逻辑的三大误区  

1. 成本利润倒推法：“售价是成本价5倍以上=非法占有”的线性思维，忽视市场经济定价规律； 

2. 结果归罪论：以“部分消费者未达预期效果”反推诈骗故意，混淆民事违约与刑事诈骗； 

3. 身份关联推定：将销售人员冒充专家行为直接等同于诈骗犯罪主观故意。  

（二）四维反击体系  

1. 成本构成的精细化审计  

- 辩护要点： 

- 委托第三方审计机构出具《经营成本专项审计报告》，重点拆分广告投放（如某案广告费占比60%）、物流仓储、人力成本等；  

- 对比行业毛利率：如医美行业平均毛利率65%、保健品行业28%，证明涉案利润率未显著偏离。  

- 案例支撑：河南L某特大诈骗案中，辩护人通过成本审计将指控的1200%利润率修正为实际28%，迫使检察院撤回起诉。  

2. 交易真实性的穿透论证  

- 举证策略： 

- 产品“三证”举证：生产许可证、质检报告、经营许可证；  

- 服务对价证明：如某收藏品案中提交的4000份藏品鉴定报告、3200小时客户服务记录；  

- 资金闭环证据：银行流水显示“销售收入→采购支出→设备更新”的完整循环。  

3. 救济渠道的存续证明  

- 关键证据： 

- 物流系统退货数据（某案三年退货率9.7%）；  

- 财务退款凭证（电子退款记录需公证固化）；  

- 客服录音中“可退货”承诺的提取与标注。  

4. 有利主观证据收集  

- 突破点： 

- 公司内部文件：产品研发会议纪要、市场调研报告；  

- 供应商证言：长期稳定供货证明经营持续性；  

- 消费者证言：部分客户认可产品效果的证人证言。  

三、第二座大山：民事欺诈与刑事诈骗的界分路径  

（一）核心差异的四大维度  

| 维度 | 民事欺诈          | 刑事诈骗                           

|--------------|-----------------------------|---------------------| 

| 欺骗内容 | 局部事实（如夸大产品效果） | 整体事实（如虚构产品功能）       

| 欺骗程度 | 未导致无对价交付 | 导致被害人无对价交付财产         

| 救济可能 | 可通过民事诉讼追偿 | 资金被挥霍/隐匿，民事救济无望    

| 法律后果 | 撤销合同、赔偿损失 | 刑事追责、追缴违法所得            

（二）实务区分要点  

1. 交易基础事实的审查： 

- 若交易对价真实存在（如合格产品、实际服务），即便存在夸大宣传，仍属民事欺诈。  

- 有利案例：张某涉嫌保健品诈骗案中，产品经检测合格且药材真实，法院认定“虽有夸大但非诈骗”、最后张某等人因欠缺非法占有目的被判处虚假广告罪。  

2. 履约能力动态评估： 

- 举证行为人具备履约能力或积极履约行为（如投入生产、支付部分货款）。  

- 案例：某合同诈骗案中，被告人虽未按期交货，但提交原材料采购合同、生产线调试记录，成功无罪。  

3. 资金用途的实质性分析： 

- 若资金用于生产经营（如扩大产能、研发投入），排除非法占有目的。  

- 案例：某P2P平台案中，审计报告显示85%资金用于放贷，法院改判非法吸收公众存款罪。  

四、第三座大山：司法会计鉴定与价格认定的质证策略  

（一）鉴定意见的五大死穴  

| 突破维度 | 常见问题         | 法律依据                         

| 资质合法性 | 鉴定机构超范围经营   | 《司法鉴定程序通则》第18条       

| 检材真实性 | 数据来源不明/无原始凭证    | 《刑诉法解释》第97条              

| 方法科学性 | 成本分摊公式错误   | 《司法会计鉴定标准》第7.2.3条    

| 结论关联性 | 混同个人与单位账户 | 《企业会计准则——基本准则》第6条 

| 程序合规性 | 送检材料未经双人取证  | 《公安机关鉴定规则》第24条        

（二）实战质证模板  

1. 资质合法性审查  

- 辩护示例： 

“审计报告第3页显示，鉴定机构执业范围为‘财务报表审计’，却对‘诈骗金额’作出认定，明显超出《司法鉴定许可证》登记的业务范围，依据最高法第67号指导案例，应依法排除该证据。”  

2. 检材来源质证 

- 操作步骤： 

(1) 比对银行流水与鉴定依据的“销售收入表”；  

(2) 绘制“数据溯源图”标注断点（如某案发现18处数据无法对应）；  

(3) 申请鉴定人出庭说明数据提取过程。  

3. 成本核算方法质证  

- 专家辅助人介入： 

在王某合同诈骗案中，辩护人聘请注册会计师出具《审计方法复核意见》，指出鉴定机构三项重大错误：  

- 将固定资产折旧计入单件成本；  

- 未扣除平台分成费用；  

- 错误采用先进先出法核算库存。  

最终将指控金额从2.1亿降至3000万。  

五、实务案例全流程解析  

案例1：张文中案（再审改判无罪）  

指控逻辑： 

- 虚构申报主体、伪造项目资料骗取国债贴息资金； 

- 审计报告认定涉案金额3190万元。 

辩护路径： 

1. 交易真实性论证：提交项目可行性报告、技术测试记录，证明申报项目真实存在； 

2. 资金用途举证：审计报告显示资金用于偿还经营性贷款，财务账目列为“应付账款”； 

3. 非法占有目的排除：证明物美集团具备还款能力且未逃避债务。 

判决结果：最高人民法院再审改判无罪，明确“违规使用资金≠非法占有”。 

案例2：河南W某被控特大保健品诈骗案（改判虚假广告罪）  

指控逻辑：销售员冒充“健康顾问”，且售价为成本价12倍。 

辩护要点：  

1. 证明广告成本占总支出60%；  

2. 展示产品外包装标注“保健食品”字样； 

3. 提交2000万元退货记录。  

判决：法院认定“虽虚假宣传但提供合格商品，非法占有目的证据不足”，改判虚假广告罪。

六、结语

推翻“三座大山”的本质，是在有罪推定浪潮中坚守客观主义立场。律师应把握三大原则： 

1. 证据解构先于法律论证——用数学精度拆解审计报告，用技术手段击穿电子数据； 

2. 正向举证优于消极否定——构建“成本-利润-用途”证据链，重塑案件事实认知； 

3. 程序正义是实体正义的前提——坚持非法证据排除，倒逼侦查机关规范取证。

正如团队在某诈骗案二审辩护词中所写：“当司法鉴定成为有罪推定的工具，当电子数据沦为构罪的拼图，辩护人的使命，就是让证据回归事实，让技术服务真相。” 

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