借资质给人挂靠，对方拿来虚开增值税专用发票了，老板构成犯罪吗

借资质给人挂靠，对方拿来虚开增值税专用发票了，老板构成犯罪吗

今天接了一个咨询，很像我以前在珠海办过的虚开增值税专用发票案。

这个咨询内容如下：

甲公司是一个建筑公司，B找到甲公司的老板A，说他的亲戚C接了一个当地的项目，需要借用他的资质挂靠，老板A与B认识多年，基于信任，就答应了。

事实上，挂靠在建筑行业非常普遍，A也没多想，于是C就以甲公司的名义接了项目，事后也以甲的名义开了发票给发包方，发包方把工程款打到甲公司账户，A扣掉相应的税费后，把工程款打给了B，B原封不动打给了C。

两年后，C因为涉嫌其他事情被公安机关立案侦查了，在C的手机里找到了挂靠的相关记录，于是进行了调查，发现所谓的项目根本不存在，所以认为A、B、C属于虚开增值税专用发票，把三人都抓了。

这个案件中，我认为A明显不构成虚开增值税专用发票。理由有两个：

第一个，甲开具增值税专用发票给发包方后，如实申报销项了，发包方的抵扣行为并没有导致国家税款流失，这个案件的税款流向如下：甲公司申报销项时，税款从甲公司流向甲公司所在税务局，发包方申报进项时，税款从甲公司所在地税务局流向发包方所在地税务局，再从发包方所在地税务局流向发包方。也就是说发包方抵扣的税款，实际上就是甲公司缴纳的税款，国家的税款并没有流失。

需要指出来的是，由于所谓的项目并不存在，那么甲公司本就没有缴纳增值税款的义务，因此税务局没有收到税款是正常的，不能认为钱进入了税务局，又从税务局流了出来，就是税款流失了。

当然，甲公司开出来的增值税专用发票，也可以列入成本，抵扣企业所得税，但是虚开增值税专用发票罪中的税款仅限于增值税，不包括所得税、消费税等其他税款。

第二个，甲公司的老板A是基于对B的信任，出于帮助B，才答应让C挂靠的，因此并没有从中收取挂靠费，也没有从工程款中扣取了除税费之外的其他款项，这说明老板A主观上不知道项目是虚假的，C或者C与B一起欺骗了A，既然A主观上不知情，就没有虚开增值税专用发票的故意，依法不能追究A的刑事责任。

一般情况下，如果A知道项目是虚假的，发票上的内容是虚假的，明显就是在从事违法犯罪，怎么可能不从中拿点好处。

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