十二条刑事辩护感言

肖文彬：诈骗犯罪、经济犯罪大要案律师、广强所副主任暨诈骗犯罪辩护与研究中心主任（承办过不少中央电视台报道、公安部、最高检、最高院督办或指定管辖的案件）

——力求在诈骗犯罪、经济犯罪案件辩护领域做到极致专业

一、【刑事辩护就像马拉松】

刑事辩护就像马拉松，重大刑事案件一般耗时持久，少则两三年，多则四五年以上（不包括刑事申诉案件），而且刑事诉讼法及司法解释对刑事诉讼期限的规定与适用是灵活的、有弹性的。尤其是无罪辩护，没有坚强的意志、持久的耐力，一般人是坚持不下去的，很多人还没走到一半的路程就自动放弃了。

   那些有辩护空间的案件，有些人经过一年半载，在案件进入检察院审查起诉阶段就动摇了；更多人是在法院一审判决之后开始“妥协”了；也有些人在经历一审、二审、发回重审、重审二审等程序来回“拉锯”之后才“屈服”的。只要是人就会有脆弱的地方，何况是在看守所里被限制人身自由，长期的耳濡目染，长期的心性磨砺，甚至还有“好心”人士的“劝说洗脑”，人的意志想不动摇都难。

   但是，纵观那些追求无罪、最终被判决无罪或轻判的案件，大部分案件都经历了不少的程序“拉锯”与时间“折腾”，放弃容易坚持难，最难的还是刑事辩护没有“定心丸”，结果也是不确定的。有当事人看到别人坚持到最后却失败了而暗自庆幸，也有当事人看到别人因为坚持到改判而追悔莫及的！

二、【刑事辩护不是纸上谈兵，也不同于营销】

   刑事辩护不是纸上谈兵，在理论上可以根据犯罪构成要件、证据标准推导出大部分案件都是无罪的，但在司法实践中常常相反，这就是理论与实践的差别。

   刑事辩护的对手是具有天然优势的国家公权力控方，“公安是做饭的，检察院是送饭的，法院是吃饭的，律师是要饭的”的刑辩段子道出了刑辩行业的艰辛。

   刑事辩护不是照本宣科，不是简单的法条演绎，是需要实实在在的、真刀真枪式的辩护，表面上风光无限，实则刀光剑影，如鱼饮水，冷暖自知。

   刑事辩护不是营销，营销可以美化，可以纵横捭阖，但刑事辩护却要面对现实的残酷。酸甜苦辣咸五味俱全，欢乐与痛苦，收获与失落经常随案而至。

三、【刑事辩护没有“定心丸】

   刑事案件、刑事辩护没有“定心丸”，律师行业如同医生行业，无法承诺结果。

   再厉害的律师发表的意见也只能影响法院，而不能左右法院的判决。

   尽力去找专业、尽责律师，成功的概率才会更大，想“一劳永逸”地“躺赢”，那些都是不切实际的想法。

四、【刑事案件家属难有平静的心态】

刑事案件由于涉及到人的自由、生命、财产与尊严，故刑事案件宣判前夕，大部分当事人及其家属都是彻夜难眠，患得患失、结果难料的心态占据了上风。民事案件、经济纠纷案件当事人往往没有这种烦恼。

    这种心情可以理解，能做到每逢大事有静气、置身局外的人毕竟是极少数。

五、【自由是无价的】

人生最珍贵的是什么？有人说是健康，有人说是金钱，有人说是感情......不同的人会有不同的说法，但对于关押在看守所（监狱）的人来说，最珍贵的莫过于自由，最痛苦的莫过于失去自由。

六、【刑辩律师一年能办多少案件？】

   如果吃快餐式办案，一年可办100多个案件。

   如果为重大、复杂、疑难案件的主犯辩护，一年办理10个案件以上就让你疲于奔命了！

   Why？因为每个重大案件的案卷材料可能就有一两百本以上，每本卷A4纸150-300页，如果做无罪辩护，光阅卷、写文书就要一两个月以上，还不包括多次会见当事人、与家属沟通和参与开庭时间。

   另外，刑事案件往往涉及到人的自由、生命、尊严与财产，承办律师的压力也高于办理其他民商事案件。

七、【非法律人士都可以看出错误，为何法官却不能？】

   张文中案、赵明利案、耿万喜案，都涉及到诈骗罪的认定，最后都被最高人民法院改判无罪。

   从这些案件中，我们可以看到诈骗类冤错案给涉案当事人及家庭带来的巨大伤害，对民营企业和企业家人身财产安全造成的巨大威胁。因为冤案，耿万喜坐牢四年，申诉三十二年，才最终获得清白。

   如虞伟华法官所言，上述冤错案的教训是非常深刻的。但是，我们不能认为，我们只有这么几起冤错案，这些案错案的出现是偶然的。这种“非法律人士都可以看出错误”（张文中语）的冤错案，却要历经十余年甚至数十年的反复申诉才能得以纠正，本身就说明一些错误的司法理念、对法律规定的错误理解在部分司法人员心中根深蒂固。

   非法律人士都可以看出错误，但法官为什么看不出来？这是一个博大精深的问题，也是一个值得深思的大问题。

   个人认为，错误根源有些是司法理念、认识问题，有些是腐败问题，有些是利害关系问题，后者排第一位！

八、【刑事辩护，辩方举证是一把双刃剑】

   在司法实践中，刑事辩护律师不仅有质证，为了增强辩护效果，有时候还有举证。如果说质证是破控方的有罪、罪重证据的话，那么辩方举证则是立自己的无罪、罪轻方面的证据材料，先破后立，有破有立，辩护效果往往会更佳。

   举证不是辩方的义务，而是辩方的权利，辩方可选择性地行使。为何要选择性地使用？因为辩方举证是一把双刃剑，用之不当，则自伤自残，元气大伤。如何扬长避短，如何抓住要害，自然是一门大学问，具体详见本人以前所写的《刑事辩护那些事：辩方举证是一门大学问》一文，在此不再重复。

   辩方举证的证据材料来源渠道有二：一是控方案卷材料之外的对被告人有利的证据材料；二是控方案卷材料里面的对被告人有利的证据材料，利用案卷内的证据材料，以子之矛攻子之盾，以彼之道还施彼身，辩方不用担心证据“三性”存在问题，因为这是控方收集提供的。

九、【刑事辩护，详细的律师文书有没有用？】

鉴于很多人甚至法律同行都问到这个问题，他们认为办案人员没有时间或没有耐心去看这些详细的律师文书。换位思考，这些理由在表面上看是能够成立的。

   但是，我国司法实践主要是案卷中心主义，刑事案件的有效辩护主要依赖于律师的书面辩护，所谓空口无凭，有理有据也得依赖于律师的书面辩护，尤其是无罪辩护，辩护要严谨、充分、深入，不可避免地要出现详细的分析与论证，这不是一两页纸就能说清楚的。

   换言之，如果办案人员看到一两页纸的无罪辩护意见，就会觉得这样的辩护意见是儿戏，废纸一张。而对于详细的辩护意见，对于不负责任的办案人员来说，无论内容长短都无法影响他，没有时间、没有耐心看只是借口。而对于负责任的办案人员来说，详细的辩护意见才更可能起作用。

十、【为什么说专业是刑辩律师的致命武器】

“基础不牢，地动山摇”，就笔者所经历过的无数庭审当中，专业基础的好坏、专业水平的高低，直接决定法庭辩论水平的高低，其他的技能（方法与经验）倒在其次。

 尤其是重大、复杂、疑难刑事案件的辩论，高手之间的较量，法律基础、专业水平如何，在圈内人面前一览无遗、高下立判。

   十一、【刑事辩护的关键在于抓要点】

    刑事案件法庭辩论过程中，抓要点、将要点深入浅出地说出来便是两项关键的技能。什么是辩护要点？怎样深入浅出地表达出来？不同的人会有不同的看法，圈内圈外人士的判断可能完全相反。对圈内人士来说，这两项技能对律师的专业功底、经验智慧、天赋悟性是极大的考验。

    开庭后，提交给法庭的书面辩护词需要详略得当，对要点部分需要深入细致地分析论证。如果说法庭辩论需要简略、抓要点的话，那么书面辩护词则需要对这些要点部分进行详细的分析论证。两者结合，效果更好。

   十二、【“外行指挥内行”的当事人如何应对？】

    先说结论：没法有效应对。

    喜欢指挥律师的当事人大多是企业老板和官员，平时习惯性指挥员工、下属，习惯性发号施令，一旦沦为“阶下囚”，这种“惯性”却难以改变。即便律师跟他进行法律分析、释明法律后果，他也很难听进去。他的作风就是以我为主，外行指挥内行，主导律师的辩护思路。这种情形下，律师要么沦为“听话筒”，要么解除委托关系。以粗浅的生活经验去代替法律的逻辑，当事人的结局注定是悲剧性的。

    有律师同行开玩笑说，这种情形很好应对。我最喜欢当事人指挥律师了，直接满足他的自主要求，完全听他的，但有一个条件要他答应：一切后果由他负责。

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