诈骗罪案件当事人已经被批捕，侦查阶段应如何辩护？

金翰明：诈骗犯罪案件辩护律师、广强律师事务所诈骗犯罪辩护与研究中心秘书长

今天接了一个咨询，当事人说亲属已经以诈骗罪被批捕，之前委托的律师说这个案件现阶段只能等，等到了检察院之后辩护才有用，到时再去办取保。

我直接回复他，这样的律师没有继续委托的必要了。

首先，这种“检察院阶段才能辩护和办取保”的说法没有任何法律依据的。如果一个刑事案件确实没有无罪、取保候审的辩护空间，即使等案件到了检察院审查起诉，再去提取保也无济于事，毕竟批捕决定也是检察院作出的。

当然，司法实务中只有极少数案件是属于“绝对”没有辩护空间的案件。作为律师，遇到此类案件我们一般都会婉拒当事人的委托请求，毕竟这样的案件办起来痛苦，折腾一两年也没有辩护效果。

司法实务中绝大部分案件都是有一定的辩护空间，可以去争取。对于有无罪辩护空间的案件，首先考虑做无罪辩护；没有无罪辩护空间的案件，则要通过罪轻辩护争取最有利的结果，这是当事人、家属、律师面对一个刑事案件首先应该确定的“宗旨”。

其次，当事人已经被批捕，是否就确定有罪？是否就能确定对当事人定罪、量刑的标准？

从刑事诉讼程序来说，当事人被拘留之后黄金37天的重要性毋庸置疑，对于有辩护空间的案件，37天之内申请取保、提出辩护意见往往是最佳时机，理论上的可能性也最大。

但是我们遇到不少案件，当事人找到我们时已经错过了黄金救援期，理由会有很多种：比如之前没有接触过刑事案件，不懂检察院批捕的利害关系而疏忽了；比如之前的律师说侦查阶段没有卷宗、无法了解案情、没有办法辩护等等。

错过就错过了，没有办法回头，只能在现有条件下力尽可能的去补救。

怎么补救？首先是确定前提：刑事案件绝不是一个坐等的过程，只要是有辩护空间的案件，每个阶段律师都有相应的辩护工作，都应当力尽可能的去争取。

就拿取保候审来说，已经批捕的案件，确实无法再去回头阻击公安呈捕、检察院批捕，但是并不影响律师向办案机关提交辩护意见。批捕之后刑事案件仍在侦查阶段，律师辩护意见最应对接的仍然是公安机关，随着案件的进展，如果公安机关发现当事人存在无罪、罪轻事由，仍有撤销案件的职权。

很多人会说公安已经呈捕、检察院已经批捕，再去辩护还有用吗？

笔者认为，任何以案件事实、证据为理由、有法律依据的辩护意见都是有用的，如果担心辩护意见可能不被办案机关采纳就不去做，这是立场的错误。

刑事案件从办案机关的立场，尤其是在侦查阶段，是不断充实、发现新证据的过程，办案机关收集的有罪、罪重证据越多，能够定罪、量刑的可能性越大；当然这个过程中因为新证据的出现、律师辩护意见的提交、和办案人员有效的沟通，如果办案机关发现当事人存在无罪、罪轻的证据、事由，也可能会做出无罪、罪轻的处理结果。

所以刑事案件当事人被批捕后，案件仍在侦查阶段，侦查阶段的辩护工作同样至关重要。律师可以通过会见、外围调查了解案情，在此基础上向办案机关出具法律意见，同时依法指导当事人如何应对办案机关的讯问、应对刑事诉讼程序。

侦查阶段律师的主要辩护工作有哪些：

1.通过会见当事人，了解案件的基本事实、当事人的涉案情况，同时了解办案机关的讯问内容，通过办案机关的讯问、向当事人出具并让当事人核对的书证、物证，能够把握办案机关现阶段掌握的证据情况，以便后续提出法律意见（包括事实不清、证据不足的证据辩）。

律师会见时需要告知当事人依法享有的哪些人身权利以及诉讼权利。比如对侦查人员的提问，应当如实回答。但是对与本案无关的问题，有拒绝回答的权利；比如告知当事人如何应对办案人员的讯问、如何核实讯问笔录的内容，讯问笔录存在不实记录时应如何进行更正等等。

我们通常会告知当事人，讯问笔录的内容来自于当事人，是当事人能够把握的证据，如果有不实记录你不去要求更正；如果有对当事人有利的事实，你不去主动要求记录，后面这些笔录就是指控你有罪的证据，等到了法庭再想去辩解、推翻，难度可想而知。

所以刑事辩护，如何与当事人尽快会见、有效沟通、依法做好讯问笔录是第一堂功课。

2.提出申诉、控告

司法实务中，刑事诉讼的程序合法性要求越来越高，虽然现阶段办案机关的办案手段相对文明，但刑讯逼供、不实记录等情况仍有发生。在亲友无法见到当事人的情况下，辩护律师成为了当事人向外传达侦查机关违法办案情况的唯一途径。

辩护律师了解到侦查机关违法办案的情况后，可以向有关部门申诉、控告，形成对侦查机关的监督压力，保护了当事人的合法权益。

3.与办案机关沟通、了解案情、向办案机关申请取保候审、提出辩护意见

侦查阶段由于律师看不到卷宗材料，与办案机关沟通成为了解案情重要渠道。但是实务中，侦查阶段办案机关多是只告知罪名、基本的案件侦办情况，或是程序方面的内容，比如现阶段公安仍在侦查、或是准备移送审查起诉。

想要进行实质性的沟通，律师必须通过会见、外围调查了解基本案情后，以法律文书的形式与办案人员进行沟通（如取保候审申请书、无罪建议撤销案件的法律意见书）。

所谓“空口无凭”，能拿出“成品”的文书，办案人员才会觉得有和你沟通的价值，同时辩护律师以事实、证据为依据，出具有价值的法律意见能够帮助办案机关查明案情、做出更精准的认定，防止冤假错案。

再次强调，刑事案件侦查阶段的辩护至关重要，当事人被批捕是一个重要的时间节点，对于已经错过批捕环节辩护的当事人来说，后面要做的是力尽可能的补救，而非是坐等。

当然有两类情况属于例外：一类是极少数确实没有任何无罪、罪轻辩护空间的案件，大可不必浪费时间、精力；另一类是当事人受人误导，相信侦查阶段辩护“无用论”（同样适用于检察院阶段“无用论”），对于有辩护空间的案件，是需要律师、当事人、家属三方的有效配合才可能争取，自己都说服不了自己的情况下，趁早放弃。

本文是金翰明律师在办案过程中的经验总结和理论研究，以期对维护涉案人员的合法权益和司法实务作出有益贡献。

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