商家运输卷烟异地销售，是否构成非法经营罪？

商家运输卷烟异地销售，是否构成非法经营罪？

在我国，商家经营烟草，除了应当依法取得烟草专卖许可证之外，还应当在烟草专卖许可证规定的经营范围和地域范围内经营烟草。

然而，我国并未对各地制定统一的烟草零售价格，于是各地之间烟草销售价格存在着差异，例如有的地方荷花香烟销售38元，有的地方却仅销售45元。

基于此，有的商家为了获取更高的利润，运输烟草前往卷烟售价较高处销售。那么，商家运输卷烟异地销售的行为，是否构成非法经营罪？

对此，笔者认为，商家异地销售烟草，显然属于行政违法行为，但是否构成非法经营罪，应当视情形而定，关键取决于商家是否依法持有烟草专卖许可证，倘若商家依法持有烟草专卖许可证，则商家仅构成超地域经营，但仍不构成非法经营罪。

具体理由如下：

第一，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款规定，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。由此可见，司法解释中只是规定了无烟草专卖许可证经营烟草专卖品，情节严重，以非法经营罪论处。那么，商家如果依法持有烟草专卖许可证，即使未在烟草专卖许可证规定的经营范围和地域范围内经营烟草，也只是超地域经营，并非无证经营烟草，故不宜以非法经营罪论处。

第二，在司法实践中，对于持有烟草专卖许可证的商家异地销售烟草的行为，办案机关同样认为不宜以非法经营罪处罚。具体理由详见以下法院裁判要旨：

案号：(2016)川1112刑再4号

案情简介：原审被告人王某1与N县L镇个体工商户张某某联系商定，王某1卖5件（250条）紫云烟给张某某。2011年3月15日，王某1在没有办理”烟草专卖品准运证”的情况下，租用X强的长安面包车，从Z市R县运送其向他人购买的卷烟到N县L镇销售，16日凌晨30分左右，行至L镇中学门口时，被N县烟草专卖局稽查大队执法人员和当地派出所民警挡获。当场查获卷烟1150条。经鉴定：该批卷烟价值116750.00元。经四川省烟草质量监督检测站的鉴别系真品卷烟。该扣押的卷烟变卖款由公安机关存入其涉案财物帐户。

裁判要旨：原审被告人王某1持有”烟草专卖零售许可证”，但在指定的烟草专卖部门进货，且”无烟草专卖品准运证”运输烟草专卖品异地销售，其行为违反《中华人民共和国烟草专卖法》的相关规定，属于超范围和地域经营的情形，其行为不宜按非法经营罪处理。原判按非法经营罪对王某1判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并对王某1的卷烟变卖款115931.00元予以没收，上交国库系法律适用错误，应予改判。原判事实清楚，证据确实充分，但适用法律错误。对原审被告人王某1和辩护人关于王某1持有”烟草专卖零售许可证”进行批发真烟的行为属于超范围和地域经营，不宜按非法经营罪处理，应由相关部门进行处理。

综上，商家运输卷烟异地销售，属于行政违法行为，但是否构成非法经营罪，关键取决于商家是否依法持有烟草专卖许可证，倘若商家依法持有烟草专卖许可证，则商家仅构成超地域经营，仍不构成非法经营罪。