挂靠第三讲：虚开增值税专用发票，什么情况下以挂靠抗辩，容易胜利大逃亡

在虚开增值税专用发票案件中，如果当事人的行为属于挂靠，则不构成犯罪，这是没有任何争议的，在司法实务中，争议的焦点是当事人的行为究竟是不是挂靠。

典型的挂靠如下：

1.挂靠方与被挂靠方签订了书面的挂靠协议；

2.买卖合同是以被挂靠方名义与交易相对人签订；

3.货款是交易相对人打到被挂靠方的公账上；

4.货物是以被挂靠方的名义交付给交易相对人；

5.发票是以被挂靠方的名义开具给交易相对人。

如果符合上述五个条件，就是典型的挂靠，在司法实务当中，一般不会产生争议。然而，现实生活中的挂靠，往往只是符合上述条件的一部分，而不是完全符合上述五个条件，从而产生争议。

一般情况下，发票流、货物流都是符合挂靠条件的，常见情形就是合同流、资金流、挂靠协议不符合典型挂靠的条件。

第一种情况，没有挂靠协议，没有合同流，资金流是先流向挂靠方。这种情况，容易被认定为挂靠方销售产品给受票方，然后由被挂靠方代开发票。

第二种情况，没有挂靠协议，没有购销合同，但资金流是先流向被挂靠方，扣掉相关费用后，再打给挂靠方。这种情况，被认定为挂靠的可能性还是挺大的，因为挂靠关系、购销关系也可以通过口头形式存大，或者通过行为默认这两种关系的存在。

第三种情况，没有挂靠协议，资金流是流向挂靠方，但被挂靠方与受票方之间签订了购销协议。这种情况，很容易被认定为代开发票。因为购销合同极容易被认定为是事后被签的，或者是一种掩饰代开发票行为的手段。

第四种情况，没有挂靠协议，但存在购销合同，资金流也是先打给被挂靠方，扣掉相关费用后，再打给挂靠方。这种情况，极其可能认定为挂靠关系。理由跟第二种情况一样。

第五种情况，有挂靠协议，但没有购销合同，资金流也是打给了挂靠方。这种情况，极其可能被认定为代开发票。因为挂靠协议可能被认定为事后补签的，或者只一种掩饰代开发票行为的手段。

第六种情况，有挂靠协议，资金流是先打给被挂靠方，扣掉相关费用后，再打给挂靠方，但是没有购销合同。这种情况，极其可能认定为挂靠关系。理由跟第二种情况一样。

第七种情况，有挂靠协议，也有购销合同，但资金流是打给了挂靠方。这种情况，也有可能被认定为代开，因为挂靠协议、购销合同可能被认定为事后补签的，或者只一种掩饰代开发票行为的手段。

第八种情况，有挂靠协议，有购销合同，资金流是先打给被挂靠方，扣掉相关费用后，再打给挂靠方。这种情况，极其可能认定为挂靠关系。

通过以上分析，我们可以知道，在认定是否存在挂靠关系的时候，最重要的是资金流，如果资金是由受票方打给被挂靠方，再由被挂靠方扣掉相关费用后，打给挂靠方，那怕没有挂靠协议、没有购销合同，司法机关极其可能认定为挂靠关系。如果资金流存在问题的，那怕有挂靠协议、购销合同，司法机关也可能认定不存在挂靠关系。

需要指出来的是，很多时候，相关人员为了避免引起税务稽查，在资金流是先打给挂靠方，挂靠方再支付相关费用给被挂靠方的情况下，受票方还会重新打款给被挂靠方，然后被挂靠方再打给其他人，通过其他人回流给受票方，制造出三流一致的假象出来。存在这种情况的，一旦被查到资金回流，基本上都会被认定为代开。

在第二、第四、第六、第八种情况中，认定属于挂靠的概率比较大，但是世事无绝对，有一种情形是非常危险的，那就是被挂靠方是个空壳公司，以及开票费（挂靠费、管理费、点子费）低于增值税的法定税率。

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