无罪辩护，律师需要查明的7个问题

余安平：金牙大状律师联盟秘书长、广东卓凡律师事务所合伙人、刑事律师暨刑事部副主任

这几年我大部分案件都是无罪辩护，要么作为方向追求不批捕、不起诉、撤回起诉甚至无罪判决、免于刑事处罚，要么作为方法追求轻罪判决特别是改变罪名从轻判决。一些当事人的家属通过朋友或者通过网络找到我，基本都是要求“无罪辩护”，认为当事人有冤情。无罪辩护，律师需要向家属与当事人查明“7个问题”，这才能初步判断是否存在无罪辩护空间。曾与“无罪律师”罗秋林畅谈，说我们这些人早就不缺案件了，缺的是有辩护空间的案件特别是无罪辩护空间的案件。那些有无罪辩护空间的案件就是收费低点都可以接受，切不可砸了自己的品牌。

1、当事人是否认罪

当事人是否认罪，是许多律师确定能否坚持无罪辩护的关键。王思鲁律师就说，当事人坚持不认罪，律师才有底气做无罪辩护。当然，也有当事人认罪甚至退赃，律师无罪辩护成功的案例，但这些属于“小概率事件”甚至“微概率事件”，不可作为常态。我从事无罪辩护这么多年，也只成功代理过一宗此类案件。

2、当事人有何冤情

律师一定要亲自会见，向当事人查问清楚“有何冤情”。如果有起诉意见书或者起诉书，则“按图索骥”与当事人逐一核实是否存在冤情。那些鸣冤叫屈的当事人，对案情比律师熟悉，他们的陈述往往是律师无罪辩护的线索。

3、办案机关问了哪些问题

律师不仅要了解当事人有何冤情，还要了解办案机关询问了哪些问题。律师应该通过办案机关询问的问题“反向推演”，判断出办案机关掌握了哪些材料、还需要哪些材料。我当年选择小胡律师做合作拍档，就是因为他本科是侦查学，可以预判办案机关侦查方向。许多警察改行做律师，往往在侦查方向上有经验优势。

4、当事人如何回答办案机关询问

当事人如何回答办案机关询问，直接关系到当事人“供述”是否提供了对自己不利的证据或证据线索。律师当然不能“教唆”当事人作伪证，但律师可以给当事人提供法律咨询服务，告诉他哪种情况下取证合法哪种情况下取证不合法、哪种情况下构成犯罪哪种情况下不构成犯罪。律师切忌越俎代庖，“教”当事人如何回答办案机关的询问，龚刚模指控李庄的事应当引以为戒。

5、如何能证明当事人无辜

完成了上述工作，律师应当询问如何能证明当事人无辜，例如可以从哪些地方找到证明当事人无辜的证据。我曾办理某组织卖淫案，当事人就告诉我那些证人可以证明她是无辜的，这也便利我后来申请证人到庭。当然，律师向法院申请证人到庭经常会被法院以“无法通知”回绝，此时律师就应该通过当事人家属做好准备，直接安排证人庭外等候。律师切忌与证人庭前接触，规避“超级306条款”保证自身安全很重要。

6、如何能够让办案机关相信

当事人诉说了各种冤情甚至提供了自己无辜的证据或证据线索后，律师应该要求当事人对案件中存在对其不利的情形做出合理解释，让办案机关能够相信。这也是判断当事人究竟是在“编故事”哄骗律师还是真的“很无辜”之所在。上去去湛江办理某特大涉黑案件，询问完当事人，我的排档小胡律师就说看来当事人真是无辜的。因为当事人能够自圆其说，而且神态自然。

7、如果本案判有罪该如何

律师不是神婆，只能从证据出发帮当事人辩白洗冤，但决定权在法院。如果本案被判有罪，当事人的态度很关键。那些“要么无期要么无罪”的案件，律师当然毫无悬念要做无罪辩护。但那些刑期本就在3年以下的案件，当事人面对“认罪认罚从宽制度”就需要帮律师消除顾虑，他们需要帮律师下定决心。我曾办理某持刀反对强拆养猪场的妨碍公务案件，当事人认为即使能判处7个月回家过年也不认罪，坚持无罪辩护。检察院建议量刑1年半到两年半，律师无罪辩护结果判决了9个月，当事人没有任何怨言，这才能避免律师“鸭梨山大”。

律师专业辩护的目的，在于法律问题技术化，破坏有罪或者重罪证据链。律师接受案件，应该按照“无罪推定”模式假定当事人无罪，然后用证据来检测自己的无罪预判。律师应该坚持无罪辩护，除非现有证据足以推翻律师无罪判断，或者妥协更有利于维护当事人合法利益。

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